雙GP私募基金備案關(guān)注重點(diǎn)內(nèi)容解讀

1“雙GP”架構(gòu)產(chǎn)生的背景及動(dòng)因

1、無牌照機(jī)構(gòu)開展業(yè)務(wù)的“通道”需求

隨著私募基金行業(yè)監(jiān)管的日漸嚴(yán)格，私募基金管理人牌照申請門檻越來越高，管理人登記耗時(shí)周期也在不斷拉長。一些掌握資源或有項(xiàng)目需求的機(jī)構(gòu)，在短期內(nèi)無法取得牌照的前提下，亟需借助其他已登記的私募基金管理人的資歷，通過與其合作的方式共同設(shè)立雙GP有限合伙型私募基金開展業(yè)務(wù)，在這種模式下，持牌機(jī)構(gòu)只扮演“通道”的角色，而無牌照的機(jī)構(gòu)則可以借此較快完成基金的募集和項(xiàng)目投資。

2、LP參與基金管理事務(wù)的需求

依照相關(guān)的規(guī)定，基金的LP僅能作為基金的投資人獲得基金的收益分配，但在基金的實(shí)際運(yùn)營過程中，部分出資規(guī)模較大的強(qiáng)勢LP更希望自己可以參與到基金的管理事務(wù)中來，從而監(jiān)督GP對(duì)于基金的運(yùn)作，并一定程度上避免因GP投資能力及退出能力較弱而對(duì)自身的投資本金及利益所造成的風(fēng)險(xiǎn)，強(qiáng)勢的LP會(huì)指派其關(guān)聯(lián)方擔(dān)任GP，構(gòu)成雙GP模式。

3、LP參與管理人收益分配的需求

在當(dāng)前私募基金募資艱難的行業(yè)大背景下，部分GP巨頭主動(dòng)降低管理費(fèi)比例，LP對(duì)GP收取管理費(fèi)過高一直存在一定的疑慮和不滿，認(rèn)為其一定程度上侵蝕了自身的利益。此類LP不但希望能參與基金管理事務(wù)，甚至還希望參與管理費(fèi)、管理人超額收益的分配，以提升投資回報(bào)。

4、機(jī)構(gòu)間合作共贏的需求

當(dāng)前，國內(nèi)股權(quán)投資市場資金不斷涌入，優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目估值日益上漲，投資市場競爭加劇，在投資機(jī)構(gòu)之間，各機(jī)構(gòu)在資金渠道和項(xiàng)目資源上擁有不同的資源和優(yōu)勢，在管理架構(gòu)、對(duì)外投資和風(fēng)險(xiǎn)控制方面也各有所長，在雙方存在真實(shí)的合作共贏需求的前提下，若形成科學(xué)的雙GP合作管理機(jī)制，則可能實(shí)現(xiàn)私募基金的利益*大化；而在產(chǎn)業(yè)資源公司和投資機(jī)構(gòu)之間，通過雙GP模式合作，可以快速切入產(chǎn)業(yè)、獲取優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目，兩個(gè)GP在基金的募、管、投、退等方面各自發(fā)揮資源和優(yōu)勢，降低投資的決策周期及調(diào)研成本，還可以保證有效投資的持續(xù)性，降低管理風(fēng)險(xiǎn)。

#2“雙GP”合伙基金架構(gòu)

1、雙GP單牌照模式

該模式由兩名GP以及若干LP組成，其中一名GP具備私募基金管理人牌照，另一名GP則不具備相應(yīng)牌照，其結(jié)構(gòu)如下圖所示：

（1）持牌GP擔(dān)任基金的管理人、執(zhí)行事務(wù)合伙人的情形

（2）持牌GP擔(dān)任基金的管理人，非持牌GP擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的情形

2、雙GP雙牌照模式

該模式下兩名GP均具有管理人資格，雙方擇一擔(dān)任基金的管理人。需要注意的是，基金業(yè)協(xié)會(huì)于2016年4月18日發(fā)布的《私募投資基金合同指引1號(hào)》（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）第二十二條規(guī)定：“存在兩個(gè)以上（含兩個(gè)）管理人共同管理私募基金的，所有管理人對(duì)投資者承擔(dān)連帶責(zé)任。管理人之間的責(zé)任劃分由基金合同進(jìn)行約定，合同未約定或約定不清的，各管理人按過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”該條款認(rèn)可了雙管理人模式，但為了禁止部分管理人不承擔(dān)無限連帶責(zé)任發(fā)行產(chǎn)品或部分GP“借殼”發(fā)行產(chǎn)品的通道行為，協(xié)會(huì)早于2019年8月就在AMBERS系統(tǒng)中的管理人信息填報(bào)一欄取消了多個(gè)管理人信息填報(bào)，已備案的基金也無法新增其他管理人，該舉措意味著雙管理人模式已不再可行。

#3從協(xié)會(huì)口徑看雙GP模式在備案過程中須注意的問題

1、持牌GP是否需要滿足合格投資者的條件？

據(jù)檢索及協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，對(duì)于持牌管理人而言，其根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》可以直接被視為合格的機(jī)構(gòu)投資者。

2、非持牌GP是否需要滿足合格投資者條件？

據(jù)檢索及協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，對(duì)于非持牌GP，由于其并不屬于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的“投資于所管理私募基金的私募基金管理人”，也不屬于“視為合格投資者”的其他法定情形，該GP不能被當(dāng)然豁免合格投資者的要求。

為此，無相應(yīng)管理人牌照的GP應(yīng)注意至少滿足以下合格機(jī)構(gòu)投資者要求：

（1）凈資產(chǎn)至少人民幣1000萬元以上；

（2）認(rèn)繳及首次實(shí)繳的有限合伙基金份額在人民幣100萬元以上。

對(duì)此，持牌GP即管理人則有相應(yīng)的義務(wù)審查未持牌GP的合格投資者資格情況。

3、非持牌GP作為執(zhí)行事務(wù)合伙人，其組織形式能否為有限合伙企業(yè)？

據(jù)檢索，執(zhí)行事務(wù)合伙人（GP）可以是有限合伙企業(yè)。實(shí)務(wù)中也存在較多案例，例如2016年6月，光大控股與IDG資本宣布合作設(shè)立200億元產(chǎn)業(yè)并購基金，合作方式為光大控股下屬機(jī)構(gòu)——上海光控浦益股權(quán)投資管理有限公司與IDG資本 附屬機(jī)構(gòu)——和諧卓越投資中心（有限合伙）共同擔(dān)任基金普通合伙人和管理人，且擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。

據(jù)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，協(xié)會(huì)目前對(duì)GP的組織形式并無特殊要求，如果GP為有限合伙企業(yè)，則對(duì)于其是否符合合格投資者的條件，需要進(jìn)行穿透核查，即不僅需要未持牌GP本身符合合格投資者條件，其作為有限合伙企業(yè)的合伙人也應(yīng)滿足合格投資者的條件。如合伙人為機(jī)構(gòu)的，其合格投資者條件上一問題已經(jīng)有所涉及，此處不再贅述，如合伙人為自然人的，則其應(yīng)該滿足的合格投資者條件為（1）認(rèn)繳出資額及首次實(shí)繳出資額不低于人民幣100萬元；（2）金融資產(chǎn)不低于300萬元或者*近三年個(gè)人年均收入不低于50萬元。

4、GP之間關(guān)于合伙事務(wù)的執(zhí)行應(yīng)如何劃分？

未持牌GP不能參與私募基金的募集活動(dòng)。根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》第二條的規(guī)定，除已登記的私募基金管理人以及基金銷售機(jī)構(gòu)，“其他任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事私募基金的募集活動(dòng)”。

未持牌GP參與私募基金的投資運(yùn)作缺乏合法依據(jù)?！端侥纪顿Y基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）》對(duì)合伙型基金的界定是，“由普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作的私募投資基金”。

據(jù)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，非持牌GP因無管理人牌照，不能參與基金的募投管退工作，上述工作內(nèi)容只能由持牌的管理人GP承擔(dān)，對(duì)于其他合伙事務(wù)的分配，協(xié)會(huì)并無明確要求。

我們理解，對(duì)于擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的非持牌GP而言，若獲得參與執(zhí)行部分合伙事務(wù)的授權(quán)，也應(yīng)**于非基金管理事務(wù)，也即為合伙企業(yè)提供日常投資管理及運(yùn)作服務(wù)、以及對(duì)管理人的投資管理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，其對(duì)合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)的責(zé)任與管理人對(duì)基金的管理責(zé)任應(yīng)作出明確的分離。

5、雙GP模式的私募股權(quán)投資基金能否投資上市公司？

《證券投資基金法》第94條規(guī)定：“非公開募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種?！?/p>

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第2條：“私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的?！?/p>

基金業(yè)協(xié)會(huì)20181019答記者問：“私募股權(quán)投資基金是指投資包括未上市企業(yè)和已上市企業(yè)非公開發(fā)行和交易的普通股（含上市公司定向增發(fā)、大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等）、可轉(zhuǎn)換為普通股的優(yōu)先股和可轉(zhuǎn)換債等的私募基金。”

協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)與上述答記者問內(nèi)容一致，但協(xié)會(huì)工作人員強(qiáng)調(diào)，購買的股份對(duì)象僅能是“非公開發(fā)行和交易”的普通股，不能是二級(jí)市場的流通股，流通股僅能是證券投資基金的投資對(duì)象。

6、按照*新的備案須知，雙GP基金的投資期限如何確定？

根據(jù)新版?zhèn)浒疙氈?guī)定，私募投資基金應(yīng)當(dāng)約定明確的存續(xù)期。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年，鼓勵(lì)管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的私募股權(quán)投資基金。

據(jù)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，備案新規(guī)中要求的存續(xù)期不得少于5年，其中的存續(xù)期包括投資期及退出期，但不包括延長期。如某只雙GP基金有5年的投資期和2年的退出期，則其存續(xù)期實(shí)為7年，符合協(xié)會(huì)的規(guī)定。但需要注意的是，如果某只雙GP私募基金設(shè)立存續(xù)期為5年以上，但因市場等因素提前退出了，是否符合此處規(guī)定，協(xié)會(huì)并未給出明確的

7、 非持牌GP是否可以委派投資決策委員會(huì)委員？

合伙型私募基金設(shè)立投資決策委員會(huì)是業(yè)內(nèi)非常普遍的做法。LP強(qiáng)勢時(shí)，其委派的投委會(huì)成員可以通過享有和行使一票否決權(quán)，從而對(duì)基金投資風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行把控。

據(jù)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，協(xié)會(huì)并未對(duì)投決會(huì)的委員身份有明確的規(guī)定和限制。我們理解，投資決策委員會(huì)的職能是對(duì)合伙企業(yè)進(jìn)行投資的一切事宜、投資決策及其他重大事項(xiàng)進(jìn)行表決，非持牌GP委派的投委會(huì)成員在未占多數(shù)席位，且基金的投資決策委員會(huì)并未設(shè)置一票否決制的前提下，不能就此得出非持牌GP實(shí)際掌握基金投資決策權(quán)的將該行為認(rèn)定為非持牌GP違規(guī)參與基金管理的風(fēng)險(xiǎn)不大。

8、非持牌GP能否收取業(yè)績報(bào)酬？

《合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)；執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式。執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)獲得執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬，但該等報(bào)酬應(yīng)僅對(duì)應(yīng)其參與基金管理事務(wù)以外的其他合伙事務(wù)。基于前文所述，既然未持牌的GP參與基金募集、管理、運(yùn)作存在合規(guī)性問題，那么，執(zhí)行合伙事務(wù)的GP所獲報(bào)酬不應(yīng)包括根據(jù)投資人出資額為基數(shù)按比例提取的基金管理費(fèi)。

《私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）》也明確提出合伙協(xié)議可以對(duì)執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬（包括績效分成）及報(bào)酬提取方式、利益沖突及關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)做出約定，非管理人的GP擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的，有權(quán)對(duì)合伙企業(yè)收取報(bào)酬，主要是為執(zhí)行事務(wù)收取的服務(wù)費(fèi)，而非管理費(fèi)。

我們理解，對(duì)于基金管理費(fèi)而言，無管理人資歷的GP不宜參與提取，但此類GP參與基金超額收益（業(yè)績報(bào)酬）的分配并無明文規(guī)定禁止，其存在一定程度的操作空間。在合伙協(xié)議有明確約定且投資人同意的情況下，分配給未登記為管理人的GP的合規(guī)性風(fēng)險(xiǎn)較小。

GP如果作為執(zhí)行事務(wù)合伙人參與執(zhí)行了部分非募集或管理業(yè)務(wù)，且就合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的是無限責(zé)任，參與基金超額收益的分配具有一定的合理性。應(yīng)注意基金管理人和非登記GP的分配的比例，非登記GP分配比例不應(yīng)和基金管理人相等（特別是作為GP的管理人）或比基金管理人更高，協(xié)會(huì)可能會(huì)認(rèn)為分配不合理明顯有通道的嫌疑。

據(jù)協(xié)會(huì)咨詢答復(fù)，在“雙GP單牌照”模式下的合伙型基金產(chǎn)品中，無管理人資歷的機(jī)構(gòu)通過擔(dān)任GP實(shí)現(xiàn)對(duì)基金的投資管理是與監(jiān)管政策相悖的，無牌照的GP（包括執(zhí)行事務(wù)合伙人）就應(yīng)只是一個(gè)承擔(dān)無限責(zé)任的投資者的身份。但“雙GP單牌照”模式已經(jīng)成為業(yè)內(nèi)的慣常操作，基金業(yè)協(xié)會(huì)在目前基金備案層面對(duì)此并無明確否定的態(tài)度，并未明確規(guī)定非持牌GP不得收取績效分成。但需要注意的是，不排除日后協(xié)會(huì)要求無牌照的GP不得收取業(yè)績報(bào)酬或其他與基金運(yùn)作及盈利能力掛鉤的費(fèi)用的可能性，不建議采取該種模式。

來源：金融法律與評(píng)論